Manote, kad konkurso vertinimas buvo nesąžiningas. Ką iš tikrųjų galite padaryti?

Pralaimėti konkursą, kurį tikėjotės laimėti, savaime yra apmaudu. Pralaimėti jį ir įtarti, kad vertinimas buvo neteisingas, nenuoseklus ar tyliai palankus esamam paslaugų teikėjui, yra dar blogiau, ir dauguma patyrusių konkurso dalyvių bent kartą yra patyrę tokį jausmą. Sunkiausia yra tai, kad jausmas, jog kažkas buvo nesąžininga, ir teisinis pagrindas tai užginčyti yra du skirtingi dalykai, o laikas veikti antruoju atveju paprastai matuojamas dienomis.

Šiame vadove aprašoma, ką iš tikrųjų gali daryti nesėkmingas konkurso dalyvis po nuviliančio rezultato: ko turite teisę prašyti, kiek laiko turite veikti, ką formalus ginčijimas gali ir ko negali pasiekti, ir kaip nuspręsti, ar apskritai verta to siekti.

Trumpas atsakymas

Jei manote, kad konkurso vertinimas buvo nesąžiningas, tą pačią dieną, kai gaunate rezultatus, raštu paprašykite perkančiosios organizacijos paaiškinimo. Pagal ES viešųjų pirkimų teisę, kiekvienas nesėkmingas konkurso dalyvis gali prašyti nurodyti jo pasiūlymo atmetimo priežastis. Konkurso dalyvis, kurio pasiūlymas buvo priimtinas, taip pat gali prašyti nurodyti laimėjusio pasiūlymo charakteristikas ir santykinius pranašumus bei laimėtojo pavadinimą. Perkančioji organizacija paprastai turi atsakyti per 15 dienų nuo jūsų prašymo gavimo.

Tuo pačiu metu patikrinkite atidėjimo laikotarpį, t. y. pauzę prieš tai, kai sutartis gali būti teisėtai pasirašyta. Daugelyje sistemų tik formalūs procesai, pradėti per šį laikotarpį, sustabdo sutarties pasirašymą. Ginčijimo terminai labai skiriasi priklausomai nuo šalies, nuo vos penkių dienų kai kuriais atvejais iki 30 dienų ar daugiau kitais, todėl rezultatą vertinkite kaip skubų nuo pat jo gavimo momento.

Ką apima šis vadovas

• Skirtumas tarp nesutikimo su balu ir pagrindo jį užginčyti
• Kaip prašyti paaiškinimo ir ką turite teisę sužinoti
• Kas yra atidėjimo laikotarpis ir kodėl jis svarbesnis, nei dauguma konkurso dalyvių supranta
• Kaip ginčijimo terminai skiriasi Europos rinkose, su pavyzdžiais
• Ką gali pasiekti sėkmingas ginčijimas ir ko paprastai negali
• Sprendimo kontrolinis sąrašas, ar verta ginčyti
• Pirmųjų 48 valandų kontrolinis sąrašas

Nesutikimas su balu nėra tas pats, kas nesąžiningas vertinimas

Kiekvienas vertinimas apima sprendimą. Komisija, įvertinusi techninį atsakymą 3 iš 5, o ne 4, kaip tikėjotės, savaime nėra netinkamo elgesio įrodymas. Tai gali būti tiesiog jų įvertinimas, kaip gerai atsakėte pagal paskelbtus kriterijus. Formalūs ginčai sėkmingi, kai yra konkretus, įrodymais pagrįstas taisyklių, kurių pirkėjas turėjo laikytis, pažeidimas, o ne todėl, kad pralaimėjęs konkurso dalyvis mano, jog jo atsakymas buvo geresnis.

Praktinis testas yra toks: ar galite nurodyti konkretų pažeistą taisyklę, paskelbtą kriterijų ar teisinį principą ir ar galite tai pagrįsti kuo nors konkretesniu nei jūsų įspūdis apie rezultatą? Teisiniai principai, kuriais grindžiamas šis testas, yra paprasti: pirkėjai turi vienodai elgtis su tiekėjais, vengti diskriminacijos, veikti skaidriai ir išlaikyti proporcingus reikalavimus. Šie principai tiesiogiai kyla iš Direktyvos 2014/24/ES 18 straipsnio. Dėl kainos ta pati direktyva reikalauja, kad pirkėjas paprašytų paaiškinimo, jei pasiūlymas atrodo neįprastai mažas už atliekamą darbą (69 straipsnis). Jei sąžiningas atsakymas į testą yra neigiamas, vis tiek verta prašyti paaiškinimo kitam kartui, tačiau formalus ginčijimas vargu ar duos rezultatų.

Pirmas žingsnis: paprašykite paaiškinimo prieš darydami ką nors kita

Kad ir ką galiausiai nuspręstumėte, tą pačią dieną, kai gaunate rezultatus, paprašykite paaiškinimo. Direktyvos 2014/24/ES 55 straipsnyje nurodoma, ko galite prašyti raštu. Bet kuris nesėkmingas konkurso dalyvis gali prašyti nurodyti jo pasiūlymo atmetimo priežastis. Konkurso dalyvis, pateikęs priimtiną pasiūlymą, taip pat gali prašyti nurodyti pasirinkto pasiūlymo charakteristikas ir santykinius pranašumus bei sėkmingo konkurso dalyvio pavadinimą. Perkančioji organizacija turi atsakyti kuo greičiau ir bet kuriuo atveju per 15 dienų nuo rašytinio prašymo gavimo.

Yra apribojimas. 55 straipsnio 3 dalis leidžia perkančiajai organizacijai neatskleisti tam tikros informacijos, jei jos atskleidimas trukdytų teisėsaugai, prieštarautų viešajam interesui, pažeistų teisėtus konkretaus ekonominės veiklos vykdytojo komercinius interesus arba pakenktų sąžiningai konkurencijai tarp ekonominės veiklos vykdytojų. Ši nuostata apima tiek informaciją apie laimėtojo pasiūlymą, tiek jūsų rezultato priežastis, todėl tikėkitės, kad kai kurios detalės bus redaguotos, ir paprašykite likusių.

Konkrečiai paprašykite savo balo pagal kiekvieną vertinimo kriterijų, o ne tik bendro; vertinimo pagrindimo ar vertintojo komentarų, jei pirkėjas juos turi; laimėjusio pasiūlymo balo pagal tuos pačius kriterijus; ir galutinio reitingo. Paaiškinimą, kuriame pateikiamas tik teigiamas ar neigiamas įvertinimas ir bendras balas, yra daug sunkiau įvertinti nei tą, kuris suskirstytas pagal kriterijus, todėl prašykite suskirstymo, o ne priimkite tai, kas siūloma pirmiausia.

Atidėjimo laikotarpis: kodėl laikrodis jau tiksi

Prieš perkančiajai organizacijai pasirašant sutartį su laimėjusiu dalyviu, daugumai sutarčių, kurioms taikomos ES viešųjų pirkimų direktyvos, taikomas laukimo terminas. Tai privaloma pauzė tarp pranešimo dalyviams apie rezultatus ir sutarties sudarymo. Yra išimčių, įskaitant kai kuriuos preliminariųjų sutarčių ir dinaminės pirkimo sistemos sudarymus, atvejus, kai laimėtojas buvo vienintelis likęs konkurso dalyvis, ir sutartis, kurioms nereikėjo išankstinio paskelbimo. Jis kartais vadinamas „Alcatel“ laikotarpiu, pagal 1999 m. Teisingumo Teismo bylą (C-81/98, Alcatel Austria), kuri lėmė jo atsiradimą. Jo tikslas yra suteikti nepasisekusiems dalyviams realią galimybę prašyti paaiškinimų ir, jei reikia, ginčyti sprendimą, kol sutartis netampa privaloma.

Pagal ES Teisių gynimo direktyvą (Direktyva 89/665/EEB, iš dalies pakeista Direktyva 2007/66/EB, 2a straipsnis), minimalus laukimo terminas yra 10 kalendorinių dienų nuo kitos dienos po sprendimo dėl sutarties sudarymo išsiuntimo, jei jis siunčiamas faksu ar elektroninėmis priemonėmis. Jei naudojamos kitos priemonės, minimalus terminas yra 15 kalendorinių dienų nuo kitos dienos po išsiuntimo arba 10 kalendorinių dienų nuo kitos dienos po gavimo, priklausomai nuo to, kaip valstybė narė įgyvendino taisyklę. Šalys gali nustatyti ilgesnius terminus, o pranešime apie sutarties sudarymą turi būti nurodytas tikslus taikomas laukimo terminas.

Jungtinėje Karalystėje, kur laukimo terminas taikomas pagal 2023 m. Viešųjų pirkimų įstatymą, minimalus terminas yra 8 darbo dienos, pradedant nuo dienos, kai paskelbiamas pranešimas apie sutarties sudarymą. Perkančioji organizacija gali nustatyti ilgesnį terminą, o pranešime turi būti nurodyta paskutinė diena. Kai kurie pirkimai yra atleisti pagal 51 skirsnį, įskaitant tam tikrus preliminariųjų sutarčių vykdymus, dinaminės rinkos sutartis, supaprastintus pirkimus ir skubius tiesioginius pirkimus, nors pirkėjas vis tiek gali taikyti savanorišką laukimo terminą.

Jei tiekėjas per tą laikotarpį pradeda procedūras ir praneša perkančiajai organizacijai, kad tai padarė, sutartis automatiškai sustabdoma ir negali būti pasirašyta, kol klausimas nebus išspręstas arba teismas nepanaikins sustabdymo. Reikalingi abu žingsniai; ieškinio pradėjimas nepranešus perkančiajai organizacijai nesukelia sustabdymo. Įstatymas reglamentuoja perkančiąsias organizacijas Anglijoje, Velse ir Šiaurės Airijoje, taip pat rezervuotas ir tarpvalstybines įstaigas Škotijoje. Decentralizuotos Škotijos institucijos lieka pavaldžios Škotijos viešųjų pirkimų teisės aktams, įskaitant 2015 m. Viešųjų sutarčių (Škotija) reglamentus.

Daugelio dalyvių klaida yra laukimas paaiškinimų prieš nusprendžiant, ar ginčyti, tik tam, kad sužinotų, jog laukimo terminas pasibaigė ir sutartis pasirašyta. Jei manote, kad galite norėti ginčyti, praneškite apie tai raštu per laukimo terminą, net prieš baigiant paaiškinimus. Pagal Teisių gynimo direktyvą, kai nepriklausoma pirmosios instancijos institucija peržiūri sprendimą dėl sutarties sudarymo, perkančioji organizacija negali sudaryti sutarties, kol ta institucija nepriėmė sprendimo dėl laikinųjų priemonių arba dėl pačios peržiūros. Griežtas el. laiškas pirkėjui pats savaime neturi tokio poveikio.

Kiek laiko turite ginčyti ir kodėl tai skiriasi priklausomai nuo šalies

Nėra vieno Europos termino oficialiam ginčui pateikti. Kiekviena šalis turi savo peržiūros sistemą su savo institucija ir terminais, o skirtumai yra pakankamai dideli, kad manyti, jog kaimyninė rinka veikia taip pat, kaip jūsų namų rinka, yra reali rizika. Keturi pavyzdžiai rodo skirtumus.

Du dalykai, kuriuos verta atkreipti dėmesį iš šios lentelės, net neįsimenant skaičių. Pirma, keli iš šių terminų matuojami vienženkliais arba mažais dviženkliais dienų skaičiais. Antra, kai kurios sistemos sudeda daugiau nei vieną terminą; Vokietija yra aiškiausias atvejis, kai praleidus prieštaravimo terminą, visas kelias gali būti uždarytas, nepriklausomai nuo to, kiek laiko techniškai liko. Bet kokį skaičių šiame vadove traktuokite kaip pradinį tašką savo patikrinimui, o ne kaip pakaitalą patvirtinant dabartinę taisyklę šalyje, kurioje teikiate pasiūlymą, idealiu atveju su ten praktikuojančiu teisininku.

Ką iš tikrųjų galima pasiekti oficialiu ginču

Būkite realistiški dėl rezultatų prieš skirdami laiką ir išlaidas. Teisių gynimo direktyvos 2 straipsnis reikalauja, kad kiekviena valstybė narė suteiktų savo peržiūros institucijai tris galias: laikinąsias priemones, įskaitant pirkimo procedūros sustabdymą; neteisėtų sprendimų, įskaitant diskriminacines specifikacijas, panaikinimą; ir žalą. Be to, praktikoje prieinamos teisių gynimo priemonės paprastai apima:

• Laikinosios priemonės, sustabdančios sutarties pasirašymą, kol nagrinėjamas ginčas. Automatinis sustabdymas paprastai priklauso nuo veiksmų, atliktų per laukimo laikotarpį. Priklausomai nuo nacionalinės teisės, kitos laikinosios apsaugos priemonės gali būti prieinamos iki sutarties pasirašymo; Teisių gynimo direktyva reikalauja, kad peržiūros institucijos turėtų tokią galią, tačiau ji nėra automatinė.
• Paskelbimas apie neefektyvumą, turintis įtakos pasirašytai sutarčiai. Tikslios pasekmės nustatomos nacionaline teise, kuri gali atšaukti visas sutartines prievoles atgaline data arba tik tas, kurios dar turi būti įvykdytos. Pagal 2d straipsnį pagrindinis atvejis yra sutartis, sudaryta be reikalaujamo skelbimo apie pirkimą, neteisėtas tiesioginis sudarymas. Laukimo laikotarpio pažeidimas lemia neefektyvumą tik tada, kai jis atėmė iš jūsų ikisutartines teisių gynimo priemones ir yra susijęs su kitu pirkimo taisyklių pažeidimu, kuris paveikė jūsų galimybes laimėti. Vien tik laukimo laikotarpio pažeidimo nepakanka.
• Nurodymas pakartotinai atlikti vertinimą arba jo dalį, kai pažeidimas paveikė balų skyrimą, bet ne visos procedūros teisėtumą.
• Žala, kai pažeidimas jums sukėlė nuostolių. Kai sutartis pasirašyta, nacionalinė teisė gali apriboti peržiūros institucijos galimybes tik žala, o praktikoje žala dažnai yra vienintelė reali teisių gynimo priemonė, kai vykdymas jau prasidėjo.

Ginčas retai pasiekia tai, kad sutartis tiesiog būtų perskirstyta jums. Teismai ir peržiūros institucijos paprastai koreguoja ydingą procesą, o ne pakeičia pirkėjo sprendimą savo. Labiau tikėtini rezultatai yra pakartotinis konkursas, pataisytas vertinimas arba kompensacija, o ne automatinis laimėjimas.

Sprendimo kontrolinis sąrašas prieš ginčijant

Ginčas kainuoja laiko ir paprastai pinigų, net jei jis sėkmingas. Pirmiausia nuoširdžiai atsakykite į šiuos klausimus:

• Ar sutarties vertė pakankamai didelė, kad tikėtina teisių gynimo priemonė, ar tai būtų pakartotinis vykdymas, korekcija ar žala, pateisintų teisines išlaidas?
• Ar turite konkrečių, įrodymais pagrįstų priežasčių iš aukščiau pateiktos lentelės, o ne bendrą jausmą, kad turėjote laimėti?
• Ar dar turite laiko iki atitinkamo termino, įskaitant laiką, kad galėtumėte pasamdyti advokatą, kuris žino vietinę procedūrą?
• Ar paprašėte ir peržiūrėjote ataskaitą, kad ginčytumėte tai, kas įvyko, o ne tai, kas, jūsų manymu, įvyko?
• Ar esate pasirengę nepalankiam išlaidų nurodymui, jei ginčas nepavyks, kai tokia rizika taikoma atitinkamoje šalyje?
• Ar tai pirkėjas, kuriam planuojate ir toliau teikti pasiūlymus, ir jei taip, ar pasvėrėte formaliojo ginčo komercinę pusę, palyginti su neformaliu susirūpinimo išreiškimu pirmiausia?

Jei dauguma šių punktų rodo neteisingą kryptį, formalus ginčas gali būti nevertingas, tačiau tai nereiškia, kad reikia nieko nesakyti. Raštu išreiškus konkrečius, įrodymais pagrįstus susirūpinimus pirkėjui, nurodant tikslų kriterijų ar proceso punktą, vis tiek gali paskatinti naudingą atsakymą ir tai verta daryti net tada, kai bylinėjimasis nėra numatytas.

Pirmosios 48 valandos po nuviliančio rezultato

1. Nedelsdami paprašykite rašytinės ataskaitos, prašydami savo balo pagal kiekvieną kriterijų, laimėjusio pasiūlymo balo pagal tuos pačius kriterijus ir galutinio reitingo.
2. Patikrinkite laukimo laikotarpio pabaigos datą, nurodytą pranešime apie sudarymą šiam konkrečiam pirkimui, o ne bendrą taisyklę, ir įrašykite ją į kalendorių.
3. Prieš formuodami nuomonę, dar kartą perskaitykite originalius konkurso dokumentus ir vertinimo kriterijus, kad bet koks prieštaravimas būtų pagrįstas tuo, kas buvo paskelbta.
4. Tiksliai užsirašykite, kas, jūsų manymu, nutiko ne taip, kol tai dar šviežia, net jei dar neapsisprendėte, ar ginčyti.
5. Jei formalus ginčas atrodo įmanomas, susisiekite su advokatu, kuris praktikuoja viešųjų pirkimų teisę toje šalyje, prieš pasibaigiant laukimo laikotarpiui, o ne po jo.
6. Naudodami aukščiau pateiktą kontrolinį sąrašą, nuspręskite, ar formalus ginčas, neformalus skundas, ar rezultato priėmimas ir kito pasiūlymo tobulinimas yra teisingas sprendimas.

Kur Tendly tinka

Šis vadovas yra bendra informacija, o aukščiau nurodyti terminai yra priežastis greitai gauti konkrečios bylos pagalbą. Tendly siūlo ją trimis atvejais: po rezultato, kuris, jūsų manymu, yra neteisingas, kai konkursas atšaukiamas ir vėl paskelbiamas, ir prieš jums teikiant pasiūlymą.

Jei jau pralaimėjote ir rezultatas atrodo neteisingas, Tendly Apeliacijos paslauga prasideda nuo nemokamo pradinio įvertinimo. Konkurso ekspertas perskaito konkurso dokumentus, sprendimą dėl sudarymo ir jūsų ataskaitą, ir pasako jums, ar vertinimas atrodo nesąžiningas ir ar turite pagrindo apeliuoti. Jei turite, komanda analizuoja vertinimo kriterijus, parengia apeliaciją, pateikia ją jūsų vardu, kai ją patvirtinate, ir seka bylą iki pakartotinio vertinimo arba atnaujinto konkurso.

Ne kiekvienas nesąžiningai atrodantis rezultatas baigiasi apeliacija. Vietoj nugalėtojo pasirinkimo, pirkėjas gali atšaukti konkursą ir vėl jį paskelbti su pakeistais kriterijais, o tai yra pažįstama patirtis įmonėms, teikiančioms pasiūlymus už savo šalies rinkos ribų. Tai paprastai reiškia, kad kiekvienas dalyvis perrašo ir iš naujo pateikia savo dokumentus pagal naujus reikalavimus. Tendly konkurso ekspertai gali greitai pritaikyti jūsų esamą pasiūlymą prie naujų kriterijų, kad išliktumėte konkurse, o ne pradėtumėte nuo tuščio lapo.

Prieš jums teikiant pasiūlymą, ta pati ekspertizė pasiekiama per Tendly Strategist paslaugą: asmeninis konkurso ekspertas, kuris patikrina, kokius sudarymo kriterijus ir svorius paskelbė pirkėjas, parengia jūsų konkurso dokumentus, stebi rezultatą ir stengiasi padidinti jūsų galimybes laimėti.

Dažnai užduodami klausimai

Ar ataskaita yra privaloma, ar pirkėjas gali atsisakyti ją pateikti?

Pagal Direktyvos 2014/24/ES 55 straipsnį, pirkėjas, gavęs rašytinį prašymą, privalo jums nurodyti priežastis, dėl kurių jūsų pasiūlymas buvo atmestas, ir, jei jūsų pasiūlymas buvo priimtinas, laimėjusio pasiūlymo charakteristikas ir santykinius pranašumus bei laimėtojo vardą, paprastai per 15 dienų. Jis gali neatskleisti tam tikros informacijos, jei atskleidimas trukdytų teisėsaugai, pakenktų viešajam interesui, pažeistų įmonės teisėtus komercinius interesus arba pakenktų sąžiningai konkurencijai. Bendras atsisakymas paaiškinti savo rezultatą nėra tai, ką numato direktyva.

Kas yra laukimo laikotarpis, paprastai kalbant?

Tai privaloma pauzė tarp pranešimo konkurso dalyviams apie rezultatą ir sutarties pasirašymo su nugalėtoju. Jos tikslas yra suteikti nesėkmingiems konkurso dalyviams realų langą, kad jie galėtų paprašyti ataskaitos ir ginčyti sprendimą, kol jį dar sunku atšaukti. ES minimalus terminas yra 10 kalendorinių dienų po elektroninio pranešimo; nacionaliniai laikotarpiai gali būti ilgesni, o kai laukimo laikotarpis taikomas pagal JK Viešųjų pirkimų įstatymą 2023, minimalus terminas yra 8 darbo dienos.

Ar ginčo pradėjimas kainuoja pinigų, net jei pralaimiu?

Daugelyje šalių, taip. Teismo ar peržiūros institucijos mokesčiai, jūsų pačių teisinės išlaidos ir kai kuriose sistemose rizika apmokėti kitos šalies išlaidas, jei pralaimėsite, yra realūs aspektai. Įtraukite juos į aukščiau pateiktą kontrolinį sąrašą ir pasiteiraukite vietinio teisininko apie galimas išlaidas toje jurisdikcijoje.

Ar sprendimo apskundimas pakenks mano galimybėms ateityje bendradarbiauti su tuo pirkėju?

Tai gali paveikti santykius, nors viešieji pirkėjai yra teisiškai įpareigoti vienodai elgtis su tiekėjais, nepaisant ankstesnių skundų. Daugelis patyrusių dalyvių pirmiausia neformaliai, pagrįstai išreiškia susirūpinimą ir oficialius skundus pasilieka rimtiems pažeidimams, iš dalies dėl šios priežasties.

Ar galiu apskųsti sprendimą, kai sutartis jau pasirašyta?

Kartais, bet galimybės susiaurėja. Kai sutartis pasirašyta, sustabdyti pasirašymą jau nebegalima, o skundai paprastai persikelia į žalos atlyginimą arba, rimtesniais atvejais, pavyzdžiui, neteisėto tiesioginio sudarymo atveju, į pareiškimą, kad sutartis yra negaliojanti. Veikimas per atidėjimo laikotarpį išsaugo daugiau galimybių.

Ar šios taisyklės taikomos vienodai visose šalyse, kurias apima Tendly?

Ne. Teisė į informacijos suteikimą ir atidėjimo sąvoka kyla iš bendros ES teisės, tačiau peržiūros institucija, tikslūs terminai ir procedūra nustatomi nacionaliniu lygmeniu, o ne ES rinkos, tokios kaip JK ir Šveicarija, turi savo sistemas. Prieš imdamiesi veiksmų, visada patvirtinkite galiojančią taisyklę konkrečiai šaliai.

Pagrindinės išvados

Nuviliantis rezultatas nėra automatiškai nesąžiningas, ir skirtumas yra svarbus, nes oficialūs skundai yra sėkmingi, kai yra įrodyti taisyklių pažeidimai, o ne stipresnis įsitikinimas, kad turėjote laimėti. Svarbiausia per pirmąsias valandas po rezultato yra greitis: nedelsdami raštu paprašykite informacijos, sužinokite konkretaus pirkimo atidėjimo pabaigos datą ir greitai kreipkitės teisinės pagalbos, jei skundas atrodo realus. Daugumoje Europos sistemų langas sustabdyti sutarties pasirašymą yra trumpas ir nelaukia, kol gausite informaciją.

Atidarykite Tendly, kad pamatytumėte, kurie konkursai šiandien atitinka jūsų įmonę, arba leiskite Strategist ekspertui stebėti rinką už jus.